Полным обществом является хозяйственное общество, все участники которого занимаются совместной предпринимательской деятельностью и несут полную солидарную ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом.
Создание
Полное общество действует на основании учредительного договора. В полном товариществе форуме устава. В учредительном договоре определяется размер доли каждого из участников в уставном фонде, состав и порядок осуществления взносов, форма участия в делах общества.
Управление и ответственность
Управление делами товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Производство дел товарищества может осуществляться также одним или несколькими из них, которые выступают от имени общества на основании доверенности.
Участники такого общества отвечают перед кредиторами общества всем принадлежащим им имуществом.
Действующим законодательством установлен перечень видов имущества, на которое не может быть наложено взыскание. В частности, для лиц, основным занятием которых является сельское хозяйство, это: жилой дом с хозяйственными постройками, одна корова (при отсутствии коровы, соответственно, одна телка, коза, овца, свинья) корма для скота; семена для очередного посева; инвентарь; носильные вещи и предметы домашнего обихода (по одному предмету на каждого члена семьи).
распределение прибыли
С полученной прибыли общество осуществляет обязательные платежи в бюджет, платит налоги, направляет средства в соответствующие фонды общества, погашает убытки общества, осуществляет расчеты с кредиторами и т. Часть прибыли, остающейся после этого, распределяется между членами общества пропорционально их долям в уставном фонде общества.
Выход из общества
Участник полного общества имеет возможность в любое время выйти из общества, предупредив об этом всех остальных участников общества не позднее, чем за 3 месяца. Выход из общества, которое было создано на определенный срок, допускается лишь при наличии уважительных причин и при условии, что предупреждение об этом поступило не позднее, чем за 6 месяцев. Участнику выплачивается часть стоимости имущества общества на день выхода в соответствии с его долей в уставном фонде, а также часть прибыли, полученной обществом в текущем году. По требованию участника и с согласия общества принадлежащая ему часть имущества общества может быть уплаченной полностью или частично в натуральной форме.
Участник полного товарищества может передать (продать) свою долю или ее часть в уставном фонде другим участникам этого общества или третьим лицам, но только с согласия всех остальных участников.
Преимущества и недостатки
Преимуществом этой организационно-правовой формы является наличие полной ответственности участников, повышает доверие к этим предприятиям со стороны кредиторов и других партнеров.
Коммандитное общество
Создание
Коммандитным обществом (КТ) признается общество, которое включает наряду с одним или большинством участников, которые несут ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом, а также одного или более участников, ответственность которых ограничивается вкладом в имуществе общества (вкладчиков). Эти две группы учредителей отличаются разной степенью ответственности по обязательствам общества, формой участия в управлении его делами, порядком возврата им взносов в случае ликвидации предприятия и тому подобное.
Совокупный размер долей вкладчиков не должен превышать 50% уставного фонда. На регистрации коммандитного общества вкладчик должен оплатить не менее 25% своего вклада.
Коммандитное общество также осуществляет свою деятельность на основании только учредительного договора.
управление
Управление деятельностью коммандитного общества осуществляют участники с полной ответственностью по общему согласию.
В коммандитном обществе, где есть только один участник с полной ответственностью, управление делами осуществляется этим участником самостоятельно.
Вкладчики не имеют права вмешиваться в действия участников с полной ответственностью по управлению делами коммандитного общества.
ответственность
Участники с полной ответственностью отвечают перед кредиторами общества всем принадлежащим им имуществом, как и участники полного товарищества.
Однако ответственность вкладчиков ограничивается их долей в имуществе общества по участников общества с ограниченной ответственностью.
распределение прибыли
Часть прибыли после выполнения обязательств перед бюджетом, банками, другими кредиторами направляется на выплату дивидендов сначала вкладчикам, а затем участникам с полной ответственностью. Прибыль предприятия распределяется пропорционально доле каждого члена коммандитного общества в уставном фонде. То есть участникам с полной ответственностью и вкладчикам выплачиваются уровне дивиденды на каждую гривну оценки Их взноса в уставный фонд.
Выход из общества
При выходе из коммандитного общества участника с полной ответственностью или вкладчика ему выплачивается часть стоимости имущества общества на выходе пропорционально его доле в уставном фонде общества. Выход полного участника из коммандитного общества осуществляется аналогично порядку выхода из товарищества.
Преимущества и недостатки
Положительным при использовании данной организационно-правовой формы является более эффективное управление предприятием по сравнению с другими обществами, поскольку решение принимает ограниченный круг лиц, то есть только участники с полной ответственностью.
Недостатком этой формы является существующее регламентирование действующим законодательством ограничительного соотношение между вкладами участников с полной ответственностью и участников-вкладчиков.
МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ УКРАИНЫ
КИЕВСКИЙ НАЦИОНАЛЬНЫЙ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ
КРЫМСКИЙ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ
по курсу «Финансовая деятельность субъектов хозяйствования»
на тему: «Особенности деятельности комман-дитных обществ».
Выполнила студентка финансово-учетного факультета специально-сти «Финансы» группы Ф-41-99
Левшук Наталья
Симферополь 2003
Коммандитным обществом признается общество, в котором вместе с одним или более участников, осуществляющих от имени общества предпринимательскую деятельность и несу-щих ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом, есть один или более участников, ответствен-ность которых ограничивается вкладом в имуществе общест-ва (вкладчиков).
Если в коммандитном обществе участвуют два или более участников с полной ответственностью, они несут солидар-ную ответственность по долгам общества.
Коммандитное общество, также как и полное, по своим правовым характеристикам может быть отнесено к персо-нальным объединениям. Особенностью коммандитного обще-ства, отличающей его от полного общества, является наличие в нем двух различающихся по своему правовому статусу ка-тегорий участников – полных участников (комплементариев) и вкладчиков (коммандистов). На полных участников возла-гаются обязанности по управлению обществом, ведению от его имени предпринимательской деятельности, они несут от-ветственность всем своим имуществом по обязательствам общества. Функции вкладчиков ограничива¬ются предостав-лением обществу определенного капитала в обмен на участие в прибыли общества.
Возникает коммандитное общество в тех случаях, ког¬да полные участники не в состоянии собственными усилия¬ми сформировать необходимый для деятельности общества ка-питал. Для аккумулирования такого капитала в состав обще-ства допускаются вкладчики, однако без права управ¬ления обществом. Отношения между обществом и вкладчи¬ками имеют не кредитный, а инвестиционный характер, что явля-ется более выгодным для общества (вкладчики не вме¬шиваются в его деятельность, доходы с капитала выплачи¬ваются вкладчикам лишь при наличии прибыли у общества, капитал вкладывается на неограниченный срок).
Для коммандитного общества характерны следую¬щие пра-вовые признаки:
2) уставный фонд в коммандитном обществе не форми¬руется, вклады участников составляют складочный капитал, размер и порядок формирования которого определяется са¬мими участниками. При этом совокупная доля вкладчиков не может составлять более 50% капитала общества, к момен¬ту регистрации коммандитного общества каждый из вклад¬чиков должен внести не менее 25 % своего взноса;
3) коммандитное общество не имеет органов управления - в отношениях с третьими лицами общество представляют его участники с полной ответственностью;
4) действует на основании учредительного договора, со¬держание которого определяется ст. 76 Закона «О хозяй¬ственных обществах».
Учредительный договор является единственным доку¬ментом, на основании которого создается и действует ком¬мандитное общество.
Учредительный договор составляется в письменной форме, а если в составе участников есть физические лица, то их под-пись на договоре должна быть нотариально удосто¬верена.
Учредительный договор помимо сведений, указанных в ст. 4 Закона «О хозяйственных обществах» (сведения о виде об-щества, предмете и целях его деятельности, наименование и местонахождение), должен вклю¬чать сведения о:
1) размере складочного капитала общества;
2) размере, составе и порядке внесения вкладов каждым из участников с полной ответственностью;
3) размере доли каждого из участников с полной ответ¬ственностью (определяется отношением размера вклада уча¬стника к общей величине складочного капитала; доля может быть выражена дробным числом или в процентах);
4) совокупном размере долей вкладчиков в капитале об¬щества; размере, составе и порядке внесения ими вкладов;
5) ответственности участников за несвоевременное вне¬сение вклада;
6) форме участия участников с полной ответственностью в делах общества (должен быть урегулирован порядок управ¬ления деятельностью общества и ведения предприниматель¬ской деятельности от имени общества);
7) субсидиарной, солидарной и неограниченной имуще¬ственной ответственности участников с полной ответствен¬ностью по обязательствам общества;
8) правах, обязанностях и ответственности вкладчиков (с учетом положений статей 79 - 82 Закона «О хозяйствен¬ных обществах»);
9) порядке распределения прибыли или убытков комман¬дитного общества (данный порядок не определяется действу¬ющим законодательством) - по общему правилу прибыль и убытки распределяются между участниками пропорцио¬нально их долям в складочном капитале; иной порядок рас¬пределения (основанный на равном распределении прибыли/ убытков или с учетом личного вклада каждого участника в деятельность общества) может быть предусмотрен в учреди¬тельном договоре или отдельном соглашении участников; не допускается устранение кого-либо из участников от участия в распределении прибыли или убытков.
10) дополнительных основаниях прекращения деятель¬ности коммандитного общества (с учетом требований ст. 83 Закона «О хозяйственных обществах»).
Во многих современных государствах действует прин¬цип анонимности личности вкладчиков, который и является глав-ным стимулом для их вступления в общество.
Законодательством Украины данный вопрос регулиру¬ется противоречиво, что приводит к нераспространенности ком-мандитного общества как формы ведения совместной пред-принимательской деятельности. Так, в части второй статьи 76 закрепляется, что в учредительном договоре о коммандитном обществе в отношении вклад¬чиков указываются только сово-купный размер их долей в имуществе общества, а также раз-мер, состав и порядок внесения ими вкладов. Следует ли по-нимать данное поло¬жение как исключающее требование ст. 4 Закона «О хо¬зяйственных обществах» указывать в учреди-тельных документах состав участников общества, и если да, то каким документом должно подтверждаться участие вклад¬чиков в обществе? Действующее законодательство пока не содержит средств для разрешения данных вопросов.
За рубежом правоотношения между участниками с полной ответственностью и вкладчиками в коммандитном обществе часто оформляются следующим образом. В уч¬редительном договоре определяется лишь совокупный размер доли вклад-чиков в капитале общества, а сведения о персональном со-ставе вкладчиков не указываются. Под¬писывается учреди-тельный договор только участниками с полной ответственно-стью. Параллельно с учредительным договором заключается договор об участии в коммандитном обществе, который под-писывается как участниками с полной ответственностью, так и вкладчиками. Этот до¬говор не подлежит государственной регистрации, имеет конфиденциальный характер и определя-ет персональный состав вкладчиков коммандитного общест-ва, размер, со¬став и порядок внесения каждым из них вклада.
Может использоваться и иная схема, по которой договор об участии в коммандитном обществе заключается полными участниками с каждым вкладчиком отдельно. Такой подход облегчает порядок внесения в документы изменений, связан-ных с движением вкладчиков (выходом, вступлением, исклю-чением вкладчика, уступкой доли, правопреемством и насле-дованием и пр.)
Такой подход не является единственным, используемым для обеспечения аноним¬ности вкладчиков В некоторых стра-нах учредительный договор имеет конфиден¬циальный харак-тер, а органам публичной власти и иным заинтересованным лицам предъявляется выписка из данного договора, не со-держащая сведений о личности вкладчиков Принцип аноним-ности воплощается и в существовании акционерной комман-диты (коммандитное общество с акциями), которая известна законода¬тельству многих стран (ФРГ, Франция, Италия, Ис-пания и др). В данной разно¬видности коммандитного обще-ства сумма капитала, которая подлежит внесе¬нию вкладчика-ми, разбивается на акции, распространяющиеся затем среди вклад¬чиков.
Коммандитное общество создается и функционирует на тех же принципах, что и полное. Поэтому законодатель вместо разработки специальных норм, регулирующих воп¬росы дея-тельности коммандитного общества, подчиняет его нормам, определяющим правовой статус полного общества (с некото-рыми исключениями).
Нормы, содержащиеся в статьях 67 - 74 Закона «О хозяйст-венных обществах», должны применяться с учетом положе-ний, содержащихся в статьях 78-83 данного Зако¬на. Послед-ние отражают особенности правого положения вкладчиков в коммандитном обществе. Исходя из данного правила, статьи 69, 71, 72, 73 Закона «О хозяйственных об¬ществах» приме-няются в равной степени и к участникам с полной ответст-венностью, и к вкладчикам. Статьи 68, 70, 74 в отношении вкладчиков не действуют (они исключают¬ся положениями статей 79 - 82).
Если участников с полной ответственностью в ком¬мандитном обществе несколько, то они образуют подобие полного общества внутри коммандитного и их совместная деятельность регулируется нормами, рассчитанными на при-менение к участникам полного общества.
Вкладчик может вступить в коммандитное общество по-средством внесения денежных или материальных вкладов.
Данная норма является
| СКАЧАТЬ БЕСПЛАТНО КОММЕНТАРИЙ К ГК УКРАИНЫ
3. Коммандитное общество
1. Основными признаками коммандитного общества являются: наличие двух категорий участников: полных участников и вкладчиков; субсидиарная ответственность полных участников по обязательствам общества всем своим имуществом, наличие складочного капитала, в котором судьба вкладчиков не может превышать пятидесяти процентов; учредительный договор как учредительный документ общества, отсутствие органов управления; обязанность для полных участников участвовать в управлении, предпринимательской деятельности общества; запрет для вкладчиков на участие в управлении обществом; указание на организационно-правовую форму и имена (наименования) полных участников в наименовании общества; определенные ограничения для полных участников относительно членства в хозяйственных обществах, наличие общих черт с полным обществом, применения к коммандитных положений законодательства, регулирующих деятельность полных товариществ.
Таким образом, коммандитное общество имеет много общих черт с полным обществом, но при этом отличается от него прежде всего тем, что, кроме полных участников, которые имеют такой же статус, как участники полного товарищества, в его состав входят участники со специальным правовым статусом - вкладчики. Термин «полные участники» является новшеством в ГК Украины. До вступления в силу ГК в новой редакции
законодателем применялся термин «участники с полной ответственностью», заимствованный из Закона Украины «О хозяйственных обществах», а в юридической литературе употреблялись термины «комплементарен», «полные товарищи» и другие. В состав коммандитного общества может входить один или несколько полных участников и один или более вкладчиков. Минимальное количество участников коммандитного общества составляет два человека, из которых один должен быть полным участником, а другая - вкладчиком. Максимальное количество полных участников и вкладчиков коммандитного общества законом не ограничено.
Одно из основных отличий в правовом статусе полных участников и вкладчиков коммандитного общества заключается в объеме ответственности по обязательствам общества. Полный участник несет субсидиарную ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом (если в состав общества входят два и более полных участников, они несут солидарную ответственность). Вкладчики коммандитного общества не отвечают по обязательствам общества, а несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах сумм сделанных ими вкладов, за исключением случаев, предусмотренных законодательством (ст. 138 ГК).
Вторая существенная разница между правовым статусом полных участников и вкладчиков коммандитного общества состоит в их участии в управлении обществом. Управление деятельностью коммандитного общества осуществляется только полными участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность. Вкладчики коммандитного общества не имеют права участвовать в управлении деятельностью общества (ст. 136 ГК).
2. По общему правилу, установленному ст. 90 ГК Украины, юридическое лицо должно иметь свое наименование, которое содержит информацию о его организационно-правовую форму. То есть, в наименовании коммандитного общества обязательно должны присутствовать слова «коммандитное общество». Это позволяет идентифицировать указанный юридическое лицо как предпринимательское общество, созданное как хозяйственное общество с соответствующим правовым статусом.
Согласно ст. 133 ГК (ч. 2) в наименовании коммандитного общества обязательно должны быть указаны имена (наименования) полных участников.
Наименование коммандитного общества может выглядеть следующим образом:
1) слова «коммандитное общество» и перечень имен (наименований) всех полных участников;
2) слова «коммандитное товарищество», имя (наименование) хотя бы одного полного участника с добавлением слов «и компания».
Следует обратить внимание на то, что в наименование коммандитного общества должны и могут включаться только имена (наименования) полных участников, а не вкладчиков. Новеллой ГК Украины является положение комментируемой статьи, согласно которому в случае, если в наименование включается имя вкладчика, такой вкладчик становится полным участником общества.
К наименование коммандитного общества могут быть включены другие сведения. Кроме полного наименования, коммандитное общество также может иметь сокращенное наименование. При этом законодательством не установлен объем сведений, которые должны содержаться в сокращенном наименовании.
3. Юридическая природа коммандитного общества имеет много общих черт с полным обществом. Эти обе организационно-правовые формы функционируют по единым принципам (с учетом особенностей, связанных с наличием вкладчиков в составе участников коммандитного товарищества). В связи с этим законодатель распространил действие положений ГК о полных общества (статьи 119-132) на коммандитные общества. Положения указанных статей применяются к коммандитных, если
иное не установлено настоящим Кодексом или другим законом (см. комментарий к указанным статьям).
Коммандитное товарищество, или товарищество на вере - союз нескольких лиц, которые сделали свой вклад в фонд. Товарищество формируется вследствие слияния капиталов 2 и более лиц с регистрацией юридического лица.
Особенности
Основная отличительная особенность такой организационно-правовой формы в том, что:
- в обществе всегда есть полные товарищи, ответственность которых ограничивается не только размером вкладов, они её несут в рамках своего личного имущества;
- обязательно есть коммандитисты, то есть вкладчики, ответственность которых ограничивается размером вклада в товарищество.
В итоге получается, что управление обществом полностью отдано комплиментариям, то есть полным товарищам, а остальным участникам - коммандитистам, необходимо лишь доверять этим лицам. Отсюда и название - товарищество на вере.
За пределами нашей страны такие товарищества - достаточно распространенное явление. В нашей стране, наверное, нет такого доверия между гражданами и юридическими лицами, чтобы формировать общества на доверительных отношениях. Поэтому такая организационно-правовая форма юридического лица встречается очень редко.
Цель создания
Коммандитное товарищество может осуществлять любую хозяйственную деятельность, которая не запрещена действующим законодательством, производить или продавать что-то, оказывать услуги. Если выбранный вид деятельности подпадает под лицензирование, то разрешение на её осуществление необходимо получить.
Что такое акционерно-коммандитное общество?
В отличие от обычного товарищества на вере, акционерно-коммандитное товарищество имеет право на дополнительный выпуск собственных акций. Помимо эмиссии, АКО вправе размещать свои акции на открытых торгах. Привлекательно в этой организационно-правовой форме еще и то, что выплачиваемые дивиденды по акциям не подлежат налогообложению.
Складочный капитал
Минимальный и максимальный размер капитала на уровне законодательства не установлен. Связано это с тем, что полные товарищи отвечают по обязательствам юридического лица своим имуществом.
Порядок распределения прибыли
Как правило, прибыль и убытки между участниками товарищества распределяются в зависимости от размера доли в складочном капитале. Невозможно предусмотреть в учредительном соглашении ограничение одного или нескольких участников в получении прибыли или уменьшение ответственности.
В случаях, когда не удалось получить запланированную прибыль, а цена чистых активов уменьшилась до размера капитала, прибыль не распределяется между участниками. Как только стоимость активов становится выше складочного капитала, сразу может проводиться распределение прибыли между товарищами.
Название товарищества
Нормативными актами установлены определённые требования к фирменному названию, а именно:
- в названии товарищества должны присутствовать имена всех товарищей или фраза: "Фамилия одного комплиментария и компания";
- название должно содержать и организационно-правовую форму, то есть “коммандитное товарищество” или “общество на вере”;
- если в названии присутствует имя коммандитиста, то он автоматически становится комплиментарием.
Количество вкладчиков
Чтобы зарегистрировать юридическое лицо, потребуется 2 и более лиц, при этом один будет выступать в качестве коммандитиста, а другой - комплиментария. В качестве полного товарища в хозяйственном коммандитном товариществе должен присутствовать хотя бы один индивидуальный предприниматель или коммерческое общество. К остальным участникам нет такого требования, так как они не принимают участия в предпринимательской деятельности.
Права и обязанности комплиментариев
Полные товарищи имеют достаточно широкий круг прав, а именно:
- принимают участие в распределении прибыли;
- имеют доход в рамках своего вклада;
- получают часть своей доли в случае прекращения деятельности товарищества;
- получают любую информацию относительно финансово-хозяйственной деятельности юридического лица.
Обязанности полных товарищей:
Права коммандитистов
Так как коммандитным товариществом является общество на вере, то, наверное, самое основное обязательство любого вкладчика - доверять полным товарищам. Также вкладчики обязаны вносить свои вклады в оговоренные учредительным соглашением сроки.
Основные права:
- получать доход от деятельности юридического лица;
- получать информацию относительно деятельности товарищества по итогам года;
- покинуть ряды участников по истечении финансового года с полным возмещением стоимости ранее внесенных вкладов;
- распоряжаться по своему усмотрению своей долей, то есть имеет право передавать свою долю любому из участников товарищества либо третьему лицу;
- при отчуждении доли третьему лицу соблюдать преимущественное право остальных вкладчиков.
На усмотрение учредителей товарищества за коммандитистами могут быть закреплены дополнительные права и обязанности.
Управление товариществом
Управление юридическим лицом, как правило, осуществляется полными товарищами. Однако в учредительном договоре можно предусмотреть случаи, когда определенное решение должно быть принято только всеми участниками общества, включая коммандитистов.
Обычно один комплиментарий имеет один голос, если иное не предусмотрено уставными документами. У этих участников более широкий круг полномочий, так, полный товарищ, даже не принимая непосредственного участия в руководстве, имеет право на ознакомление с документацией юридического лица, включая бухгалтерскую и налоговую отчетность. Если предусмотреть ограничения этого права в уставном соглашении, то оно является ничтожным.
При организации общества необходимо предусмотреть, каким образом будут вестись дела. Участники коммандитного товарищества могут действовать от имени общества лично либо совместно. Если выбран второй вариант, то для заключения любой сделки потребуется получить согласие всех комплиментариев. Если полные товарищи решили поручить ведение дел одному из участников, то они должны составить доверенность с указанием перечня полномочий.
Ответственность
Если по какой-либо причине товарищество не может рассчитаться по своим обязательствам, то кредиторы вправе предъявить претензии одному или сразу всем полным товарищам. В коммандитном товариществе ответственность участника, выбывшего из общества, еще действует на протяжении 2 лет с момента выхода, но только в той части долгов, которые возникли до момента выхода из состава юридического лица.
Коммандитисты несут ответственность исключительно в размере своего вклада.
Учредительные документы
При учреждении юридического лица с организационно-правовой формой "коммандитное товарищество" составляется учредительный договор или соглашение, которое обязаны подписать все учредители. Основные пункты документа:
- наименование;
- местонахождение;
- размер складочного капитала;
- состав капитала, то есть вносить в него можно не только денежные средства, но и имущество;
- порядок вступления в товарищество;
- порядок выхода из общества;
- ответственность, обязанности и права всех участников.
Обязательно следует указать, каким образом производится распределение прибыли, в какой срок выплачиваются полученные доходы. Каким образом производится управление юридическим лицом, виды хозяйственной деятельности.
Правоустанавливающие документы должны содержать обязательно процедуру внесения изменений в них, в каких случаях их необходимо вносить. К примеру, что происходит, если меняется состав участников, либо что происходит, если общий капитал коммандитного товарищества уменьшился.
Обязательно следует прописать процедуру внесения изменений в случае кончины одного из полного товарищей либо в каких случаях будет проводиться реорганизация товарищества, какие условия ликвидации юридического лица.
Реорганизация
Как и любое юридическое лицо, коммандитное товарищество может быть преобразовано в любую другую организационно-правовую форму. Например, в ООО, полное товарищество или ЗАО, кооператив.
Ликвидация
При ликвидации товарищества утрачиваются все права на передачу управления третьим лицам. Ликвидировать юридическое лицо можно несколькими способами:
- по принуждению, через процедуру банкротства;
- на добровольных началах;
- альтернативным методом, то есть путем реорганизации.
При выходе всех участников из товарищества, кроме одного, такое лицо вправе преобразовать юридическое лицо в полное товарищество.
Понятие и правовые признаки полного
общества.
Проблемы правосубъектности полных
Особенности правового статуса участников
полных обществ.
Характер ответственности участников
полного общества по обязательствам общества.
Вопрос о признании участников полного
общества субъектами предпринимательской деятель-
ности: подход отечественного и зарубежного
законодательства.
Ограничения движения участников в полном
обществе: причины и содержание.
Управление и ведение дел полного общества.
Понятие и правовые признаки коммандитного
общества. Преимущества данной организационно-
правовой формы.
Понятие акционерной коммандиты.
Особенности правового положение вкладчиков
в коммандитном обществе.
1. Правовые признаки полного общества
Полным признается такое общество, все участники
которого занимаются совместной предпринимательской
деятельностью и несут солидарную ответственность по
обязательствам общества всем своим имуществом (ст. 66
выделить следующие основные признаки полного общества:
1) состоит из двух и более участников; в некоторых
странах запрещено участие в ПО юридических лиц или
установлены специальные правила такого участия - на
Украине таких ограничений еще не существует; число
участников ПО невелико - в среднем от двух до четырех
2) уставный фонд не формируется, вклады участников
составляют складочный капитал, размер и порядок создания
которого определяется исключительно самими участниками
(ЗХО не содержит положений о минимальной величине
капитала ПО, сроках внесения вкладов участниками,
порядке изменения размера складочного капитала);
4) участники ПО несут субсидиарную, солидарную и
неограниченную ответственность по обязательствам
общества;
5) ПО не имеет органов - в отношениях с третьими
лицами общество представляют его участники;
6) движение участников существенно ограничено.
Отсутствие у ПО многих важных признаков
юридического лица - в обществе не формируются органы
управления, участники несут имущественную ответст-
венность по обязательствам общества - привело к тому, что
во многих государствах ПО (или иные аналогичные им
структуры) не признаются самостоятельной юридической
личностью, они рассматриваются только как совокупность
отдельных участников, объединившихся для осуществления
коммерческой деятельности. Такой подход не влияет на
возможности ПО действовать в качестве предприни-
мательской корпорации - объединения предпринимателей
под общим именем, поскольку такие объединения
наделяются торговой правоспособностью. Отсутствие у ПО
статуса юридического лица влечет за собой:
требование о наличии у участников общества статуса
торговца, коммерсанта (субъекта предпринимательской
деятельности);
возможность предъявления кредиторами общества иска
непосредственно к участникам ПО, минуя само общество;
применение упрощенной системы ведения счетов;
отсутствие двойного налогообложения (ПО не платят
налоги, взимаемые с юридических лиц).
Поскольку ПО (партнерства) в ряде стран не проходят
специальную регистрацию, то судебная практика часто
сталкивается с проблемой установления отношений
партнерства.
По законодательству Украины ПО обладают правами
юридического лица, что порождает как позитивные, так и
негативные последствия для их функционирования.
2. Правовой статус и изменение
состава участников полного общества
Участники ПО обладают имущественными и
неимущественными корпоративными правами (правом на
получение части прибыли общества, на управление
обществом, на получение информации о деятельности
общества и др.). Содержание каждого из этих прав подробно
рассматривалось в разделах Общей части.
Обязанности участников ПО достаточно обширны по
сравнению с обязанностями акционера или участника ООО,
что объясняется персональным характером такого
объединения как ПО. Для существования данного общества
имеют значение не только капиталовложения его
участников, но и личная предпринимательская деятельность
каждого из них, осуществляемая от имени и в интересах
общества. Так, в самом определении ПО, закрепленном в
ст.66 ЗХО, говорится о том, что участники ПО.
Участники ПО обязаны:
вносить основные и дополнительные имущественные
вклады в капитал общества;
участвовать в управлении обществом;
осуществлять предпринимательскую деятельность от
имени общества;
соблюдать положения учредительного договора;
не разглашать коммерческую тайну и конфиден-
циальную информацию о деятельности общества;
нести иные обязанности, предусмотренные учреди-
тельным договором.
Участники могут быть освобождены от обязанностей
по оперативному управлению обществом и ведению его
предпринимательской деятельности, если эти функции на
основании общего решения всех участников поручены
нескольким или одному из них.
Отличительной особенностью ПО является то, что его
участники несут неограниченную ответственность всем
принадлежащим им имуществом по обязательствам
общества.
Ст.74 ЗХО закрепляет, что если при ликвидации ПО
окажется, что имеющегося имущества не хватает для уплаты
всех долгов, за общество в недостающей части несут
солидарную ответственность его участники всем своим
имуществом, на которое в соответствии с законодательством
Украины может быть обращено взыскание. Участник
общества отвечает за долги общества независимо от того,
возникли они после или до его вступления в общество.
Участник, который полностью уплатит долги общества,
вправе обратиться с регрессным требованием в
соответствующей части к остальным участникам, несущим
перед ним ответственность пропорционально своей доле в
имуществе общества. Т.о., данная норма определяет
ответственность участника ПО по его долгам как:
1) субсидиарную;
2) солидарную;
3) с правом регресса к остальным участникам.
ЗХО недостаточно полно называет основания
наступления ответственности участников по обязательствам
ПО. В законе говорится только о том, что привлечение
участников к непосредственной имущественной ответ-
ственности возможно при ликвидации общества. На
практике, исходя из положений Закона,
участники ПО могут нести ответственность по его долгам
и без осуществления ликвидации общества.
Не освещается в ЗХО и вопрос об ответственности
участника ПО после его выхода из общества. Зарубежным
законодательством обычно предусматривается, что участник
ПО в случае выхода из общества несет ответственность по
долгам общества, образовавшимся до момента выхода этого
участника, в течение установленного законом времени
(например, в РФ этот срок составляет 2 года, Франции -
5 лет). ГК УССР 1922 г. также включал подобное
требование, устанавливая двухгодичный срок ответ-
ственности выбывшего из товарищества участника (срок
исчислялся с момента утверждения отчета за год, в котором
участник выбыл из полного товарищества).
Следует учитывать, что ответственность участника ПО
после его выхода из состава общества может наступать лишь
в случаях, когда отсутствует правопреемство. В противном
случае, ответственность по обязательствам общества будет
нести не выбывший участник, а его правопреемник.
Говоря о правовом положении участника ПО
необходимо отметить, что украинское законодательство не
предусматривает обязательного наличия у него статуса
субъекта предпринимательской деятельности. Подобное
требование содержится в законах многих зарубежных стран.
Его включение в корпоративное законодательство
обусловлено непризнанием во многих странах ПО
юридическим лицом. Целесообразно ли вводить подобную
норму и в законодательство Украины? Представляется, что
нет, поскольку участник ПО осуществляет свою
деятельность от имени, за счет и под ответственность
общества, которое законом и признается субъектом
предпринимательской деятельности со всеми вытекающими
из этого последствиями. Так, если деятельность,
осуществляемая полным обществом, подпадает под
лицензирование, то лицензия будет выдаваться самому
обществу, а участникам иметь ее при этом не нужно. Полное
общество как субъект предпринимательской деятельности
будет нести ответственность за все виды нарушений
действующего законодательства, допущенные в своей ра-
боте - участники к самостоятельной ответственности
привлекаться не должны.
На участников ПО закон накладывает некоторые
ограничения относительно их деятельности. Ст. 70 ЗХО
устанавливает, что участники общества не вправе от своего
имени и в своих интересах осуществлять соглашения,
однородные с целями деятельности общества, а также
принимать участие в любых других обществах (кроме
акционерных обществ), имеющих однородную с полным
обществом цель деятельности. Участники ПО обязаны
компенсировать обществу убытки, причиненные
нарушениями этого правила.
Деятельность участника ПО может ограничиваться:
во - первых, для устранения неблагоприятной для общества
конкуренции; во - вторых, для того, чтобы обеспечить
надлежащее выполнение участником ПО своих личных
(неимущественных) обязанностей перед обществом;
в - третьих, для обеспечения платежеспособности ПО.
Действующее законодательство Украины запрещает
лишь однородную деятельность участника ПО (в своих
интересах или в качестве участника иного ХО, кроме
акционерного), т.е. запрещается только конкуренция
участника с ПО. Проект ГК Украины предусматривает
введение еще одного ограничения - физическое или
юридическое лицо может быть участником только одного
полного общества. Такое ограничение направлено на защиту
третьих лиц - кредиторов ПО. Участие лица в нескольких
ПО может повлечь невозможность несения им ответ-
ственности по обязательствам каждого общества в полном
Отечественное законодательство предусматривает
возможность взыскания с участника ПО убытков,
причиненных обществу конкурентной деятельностью
участника. Размер таких убытков на практике определить
достаточно сложно. Законодательство многих стран идет по
другому пути: применяется ответственность не восста-
новительного, а штрафного характера - с участника,
нарушившего запрет конкурировать с обществом, взыски-
вается вся прибыль, полученная им от подобной
деятельности.
ЗХО называет следующие основания изменения
состава участников ПО:
1. Уступка доли (ч.1, 2 ст.69 ЗХО).
Передача участником ПО своей доли другим
участникам этого общества или третьим лицам может быть
осуществлена лишь с согласия всех участников. Участником
может уступаться не вся доля, а ее часть. С передачей доли
(ее части) третьему лицу одновременно осуществляется
переход всех (или части) прав и обязанностей,
принадлежавших участнику, выбывшему из ПО или
уступившему часть своей доли.
2. Правопреемство (наследование) доли (ч. 3-4
ст. 69 ЗХО).
В случае смерти участника - физического лица или
реорганизации участника - юридического лица, Право-
преемники или наследники этих участников имеют
преимущественное право на вступление в общество.
Оставшиеся участники ПО дают согласие на вступление
новых участников, а если такое согласие не получено или
правопреемник (наследник) отказывается вступить в ПО, то
ему выплачивается стоимость доли, принадлежащей
реорганизованному юридическому лицу (наследнику).
Размер доли в имуществе ПО определяется ко дню
реорганизации (смерти) участника. Правопреемники или
наследники в любом случае (вступают они в общество или
нет) несут ответственность за долги участника, возникшие
за время деятельности общества, перед обществом, а также
за долги общества перед третьими лицами.
3. Выход участника из общества (ст. 71 ЗХО).
Участник должен заранее уведомить о своем выходе
из общества: за 3 месяца - если общество создано на
неопределенный срок и за 6 месяцев - если общество
создано на определенный срок. Выход из общества,
созданного на неопределенный срок возможен по любой
причине, а из ПО, созданного на определенный срок -
только по уважительной. Если при выходе участника из ПО
общество сохраняется, то участнику выплачивается
стоимость его взноса в соответствии с балансом,
составленным ко дню выхода. По требованию участника и
с согласия общества вклад может быть возвращен
полностью или частично в натуральной форме. Выбывшему
участнику выплачивается причитающаяся ему часть
прибыли, полученной обществом в данном году. Если в
результате выхода участника из ПО общество распадается
(такое основание прекращения деятельности ПО может
предусматриваться учредительным договором), то
осуществляется его ликвидация в предусмотренном законом
порядке. Выдел доли участника не производится, а
оставшееся после расчетов со всеми кредиторами общества
имущество распределяется между участниками ПО.
4. Исключение участника из ПО (ст. 72 ЗХО).
Может быть осуществлено если участник ПО
систематически не исполняет или ненадлежащим образом
исполняет обязанности или своими действиями
препятствует достижению целей общества. При исключении
участника производится выделение его доли в имуществе
общества и выплата части причитающейся ему прибыли.
Закон не определяет в каком порядке принимается решение
об исключении участника - данный вопрос отнесен к
компетенции самих участников и подлежит закреплению в
учредительном договоре (прежде всего должен быть
определен порядок принятия решения по данному вопро-
су - единогласно, квалифицированным или простым
большинством).
5. Выделение доли участника по требованию его
кредиторов (ст. 73 ЗХО).
ПО не несет ответственности по обязательствам своих
участников. Однако кредиторы участника - должника при
недостаточности имущества самого участника для покрытия
его долгов могут потребовать у общества выделения доли
участника - должника или ликвидации самого ПО. Если
участники ПО согласны произвести выдел доли участника-
должника, то кредиторы не вправе настаивать на
ликвидации общества.
6. Вступление новых участников.
Порядок вступления новых участников в ПО законом
не регламентируется. Он определяется самими участниками
в учредительном договоре. Ч. 1 ст. 74 закрепляет, что
участник ПО отвечает и за те долги общества, которые
возникли до момента его вступления в общество.
3. Ведение дел полного общества
Действующее законодательство Украины не разгра-
ничивает таких понятий как управление ПО и ведение его
дел (осуществление предпринимательской деятельности от
имени общества).
Управление ПО - это решение наиболее сущес-
твенных вопросов деятельности общества, например, о
внесении участниками дополнительных имущественных
вкладов, о принятии или исключении участника, о
направлениях деятельности общества, о направлениях
использования прибыли общества и др.Управление
обществом осуществляется по общему согласию всех
участников (именно это имел в виду законодатель в ч.1 ст.68
ЗХО). Иногда подобный порядок решения вопросов
негативно сказывается на управлении обществом, поскольку
участникам трудно достичь согласия по всем вопросам
деятельности ПО. Проект ГК предлагает диспозитивную
норму вместо императивной, закрепляя в ст. 101:
Поскольку в настоящее время для принятия любого
решения в отношении деятельности общества закон требует
согласно их доле в имуществе общества. Проект ГК идет
учредительным договором может быть предусмотрен и иной
Ведение дел общества - это предпринимательская
деятельность, осуществляемая\" участником ПО от имени
общества, представительство общества в отношениях с
третьими лицами.
Ведение дел в ПО может осуществляться различными
способами;
1) всеми участниками;
2) несколькими из них;
3) одним из участников.
Ч.3 ст.68 устанавливает, что если несколько
участников ведут дела общества, то каждый из них может
действовать от имени общества самостоятельно (например,
заключить договор от имени общества). В учредительном
договоре могут быть указаны действия, которые участники
вправе осуществлять лишь сообща.
Если дела ведутся не всеми участниками, то объем
полномочий участников, которым поручено ведение дел,
оформляется договором поручения, подписанным
остальными участниками общества.
Полномочия участника на ведение дел общества
прекращаются в связи с:
прекращением деятельности самого общества;
отказом участника от поручения;
отменой поручения по требованию хотя бы одного из
остальных участников.
4. Понятие и правовые признаки
коммандитного общества
В соответствии со ст.75 ЗХО, коммандитным
признается общество, включающее наряду с одним или
более участников, осуществляющих от имени общества
предпринимательскую деятельность и несущих
ответственность по обязательствам общества всем своим
имуществом, также одного или более участников,
ответственность которых ограничивается вкладом в
имущество общества (вкладчиков).
Для КО характерны следующие правовые признаки:
полных участников (хотя бы по одному каждой категории),
правовой статус которых существенно различается;
2) уставный фонд в КО не формируется, вклады
участников составляют складочный капитал, размер и
порядок внесения которого определяется самими
участниками. При этом совокупная доля вкладчиков не
может составлять более 50% капитала общества (ч. 2 ст. 80
ЗХО), к моменту регистрации КО каждый из вкладчиков
должен внести не менее 25 % своего взноса (ч.3 ст. 80 ЗХО);
3) действует на основании учредительного договора,
4) КО не имеет органов - в отношениях с третьими
лицами общество представляют его участники с полной
ответственностью;
5) возможна реорганизация в ПО, когда выбывают все
вкладчики;
6) обязательная ликвидация при выбытии из общества
всех полных участников.
Особенностью КО является наличие в нем двух
различающихся по своему правовому статусу категорий
участников - полных участников (комплементариев) и
вкладчиков (коммандитистов). На полных участников
возлагаются обязанности по управлению обществом,
ведению от его имени предпринимательской деятельности,
они несут ответственность всем своим имуществом по
обязательствам общества. Функции вкладчиков ограничи-
ваются предоставлением обществу определенного капитала
в обмен на участие в прибыли общества. Отношения между
обществом и вкладчиками имеют не кредитный, а
инвестиционный характер, что является более выгодным для
общества (вкладчики не вмешиваются в его деятельность,
доходы с капитала выплачиваются вкладчикам лишь при
наличии прибыли у общества, капитал вкладывается на
неограниченный срок). Если полных участников в обществе
несколько, то они образуют подобие ПО, их деятельность
регулируется нормами, рассчитанными на применение к
этому виду общества, что следует из ст. 77 ЗХО.
Возникает КО в тех случаях, когда полные участники
не в состоянии собственными усилиями сформировать
необходимый для деятельности общества капитал. Для
аккумулирования такого капитала в состав общества
допускаются вкладчики, однако без права управления
обществом.
В дореволюционной России, а также во многих
современных государствах действует принцип анонимности
личности вкладчиков, который и является главным стимулом
для их вступления в Общество. Так, п. 2 ст. 60, ст. 76
российского Торгового Устава 1903 г. закреплял возможности
вкладчиков при желании оставаться неизвестными для
третьих лиц. Для регистрации товарищества на вере
(сегодняшнего КО) в городскую или купеческую управу
подавался не сам учредительный договор, а выписка из него,
в которой указывались имена и местожительство только тех
вкладчиков, которые этого пожелают. Таким образом,
личность вкладчика была известна только в кругу
товарищества, но не третьим лицам, включая органы
публичной власти. Однако уже ГК УССР 1922 г. устанав-
ливал, что. И сегодня украинский ЗХО
не обеспечивает анонимности личности вкладчиков в КО.
За рубежом принцип анонимности воплощается и в
существовании акционерной коммандиты (КО с акциями),
которая известна законодательству многих стран (ФРГ,
Франция, Италия, Испания и др.). В данной разновидности
КО сумма капитала, которая подлежит внесению
вкладчиками, разбивается на акции, распространяющиеся
затем среди вкладчиков.
5. Особенности правового положения
вкладчиков в коммандитном обществе
Правовой статус участников с полной ответ-
ственностью в КО аналогичен правовому статусу участников
ПО, который был рассмотрен в 2 настоящей главы.
Особенности правового положения вкладчиков в КО
закрепляются в ст.ст. 78 - 83 ЗХО.
Вкладчики могут вступить в общество только путем
внесения денежных или материальных вкладов. Полные
участники могут вносить также и различного рода
нематериальные активы, такие как интеллектуальную
собственность, различные имущественные права. До
момента регистрации КО вкладчики должны внести не
менее 25 % своего вклада, к участникам с полной
ответственностью такое требование не предъявляется.
Права вкладчиков существенно отличаются от
обычного объема корпоративных прав участников ХО. Так,
вкладчики не имеют права на управление КО, но наделены
правом первоочередного возврата вклада (перед
участниками с полной ответственностью) в случае
ликвидации общества. В этом положение вкладчиков
напоминает статус владельцев привилегированных акций в
АО. Вкладчики могут действовать от имени коммандитного
общества только при наличии поручения и согласно ему.
Бели же вкладчик заключает соглашение от имени и в
интересах общества без соответствующих полномочий, то,
в случае одобрения его действий КО, он вместе с
участниками с полной ответственностью отвечает по
соглашению перед кредиторами всем своим имуществом, на
которое в соответствии с законодательством может быть
обращено взыскание. Если одобрение не будет получено,
вкладчик отвечает перед третьими лицами самостоятельно
всем своим имуществом. Таким образом, если участники с
полной ответственностью представляют общество в
отношениях с третьими лицами на основании положений
ЗХО и учредительного договора без доверенности, что
позволяет их приравнять к органам КО, то вкладчики могут
действовать только как договорные представители на
основании доверенности, выданной им обществом. Однако
последствия действия вкладчиков без доверенности
регулируются не нормами ГК о представительстве, а
специальными нормами ЗХО (ст.82).
Вкладчики имеют право на получение части прибыли
общества соразмерно внесенному ими вкладу, но они не
участвуют в решении вопроса о порядке распределения прибыли
КО. Полные участники сами определяют долю прибыли,
подлежащей распределению среди всех участников КО.
Вкладчики имеют право на получение информации о
деятельности общества: годовых отчетов и балансов,
документов, подтверждающих правильность их составления.
Единственной обязанностью вкладчиков является
внесение основных и дополнительных вкладов в капитал
КО. Личное участие вкладчиков в управлении и деятель-
ности общества не только не обязательно, но и в некоторых
случаях запрещено.
Вкладчики, за исключением упомянутых выше
случаев совершения действий от имени общества без
доверенности, не несут имущественной ответственности по
обязательствам КО.
Еще по теме Глава 10. Полное общество и коммандитное общество:
- §1. История становления акционерной формы хозяйствования в Монголии
- Глава 1. Корпорации и корпоративное право: история и современность
- Глава 2. Хозяйственное общество как корпоративный субъект предпринимательской деятельности
- Глава 4. Имущество и имущественные права в хозяйственном обществе
- Глава 6. Организация управления и деятельности хозяйственного общества
- § 3. Учредители (участники) как субсидиарные должники по обязательствам коммерческих организаций
- § 1.4. Развитие современного российского законодательства и зарубежный опыт правового регулирования отношений экономической субординации юридических лиц